Для индивидуального предпринимателя требуются идентификация личности через соответствующие документы и факт наличия специального субъекта — предпринимателя. При этом, если гражданин, имеющий статус предпринимателя, заключает договор для личных бытовых потребностей (не для целей предпринимательства), договор должен содержать только данные, предусмотренные для случаев заключения договора с абонентом-гражданином, и расходы на получение таких услуг гражданин не вправе отнести на затраты своей предпринимательской деятельности.
Важное значение для определения технической возможности, а значит, и для заключения договора имеют следующие аспекты: адрес установки оборудования.
Примечание. Такой адрес может не совпадать с местом жительства гражданина или юридическим адресом организации; вид (тип) оборудования.
Примечание. В случае невозможности использования пользовательского (оконечного) оборудования определенного вида (типа) абонент получит отказ в заключении договора. Поэтому еще на стадии рассмотрения заявления оператор связи изучает вопрос о возможности использования оборудования определенного вида (типа), после чего сведения о нем указываются в договоре;
технические показатели, характеризующие качество услуг по передаче данных (в том числе полосу пропускания линии связи в сети передачи данных, потери пакетов информации, временные задержки при передаче пакетов информации, достоверность передачи информации).
Примечание. Такие показатели не всегда зависят от оператора связи, так как обусловлены различными внешними факторами, в том числе и действиями третьих лиц, и требование отражения в договоре является больше декларативным условием.
В соответствии с п.3 ст.46 Федерального закона "О связи" оператор в целях информирования пользователей услугами связи обязан создавать систему бесплатного информационно-справочного обслуживания, а также предоставлять на платной основе, исходя из экономически обоснованных затрат, сведения об абонентах своей сети связи организациям, заинтересованным в создании своих систем информационно-справочного обслуживания. Для реализации такого условия с учетом требований гарантий, установленных Конституцией РФ, необходимо получить от абонента согласие на использование сведений о нем при информационно-справочном обслуживании и указать это в договоре. При отсутствии согласия абонента оператор связи не вправе использовать подобную информацию.
Счет за оказанные услуги связи по передаче данных может быть доставлен курьерской службой оператора, почтовой связью, а также иными способами. Например, возможны доставка счета путем отправления факса, электронной почты, а также автоматическое формирование счета в электронной форме путем размещения программного обеспечения на специальном официальном сайте оператора связи.
Традиционно для любого договора должны быть установлены права, обязанности и ответственность абонента и оператора связи. Для оператора Правилами устанавливается большой объем как общих, так и специальных обязанностей, для абонента — практически только своевременная оплата и соблюдение правил подключения к абонентской линии и эксплуатации оборудования.
Отдельно в договоре должны быть оговорены срок и порядок устранения неисправностей, препятствующих пользованию услугами связи по передаче данных, и соответствующие обязанности и ответственность оператора связи за нарушение таких сроков и порядка.
Как правило, договор об оказании услуг связи по передаче данных как договор публичный заключается на неопределенный срок, за исключением случаев, когда по инициативе абонента он может быть заключен и на определенный срок. В любом случае данное условие должно быть отражено в договоре.
Выделяются четыре существенных условия любого договора об оказании услуг связи по передаче данных.
Технико-технологические параметры таких услуг зависят от используемых абонентских интерфейсов и протоколов передачи данных. Поэтому без четкого определения в договоре данных параметров его следует признать ничтожным.
Условие о виде услуг, как правило, отражается в предмете договора и является неотъемлемой составной частью любого договора на услуги связи по передаче данных.
Правилами устанавливается возможность использования различных систем оплаты: абонентская, повременная или по объему трафика [19]. Выбор системы оплаты может быть предоставлен абоненту, но иногда оператор связи самостоятельно определяет систему оплаты и предлагает ее абоненту для акцепта.
Так как услуги связи по передаче данных имеют периодичность и длительность в предоставлении, то существенным условием признаются и условия договора о порядке (предварительный или последующий), сроках и форме расчетов (безналичная, наличная).
Данным положением устанавливается запрет на выделение номера из ресурса нумерации географически определяемой или не определяемой зоны нумерации. На наш взгляд, данный запрет обусловлен основными принципами политики информационной безопасности и тем, что для взаимодействия сети лицензиата с другими сетями передачи данных не допускается использование кодов идентификации и адресного пространства, принадлежащих зарубежным сетям.
В качестве основных принципов, предусматриваемых гражданским законодательством, можно назвать свободу договора, провозглашенную в ст.1 ГК РФ и детализированную в ст.421 ГК РФ. Данный принцип, согласно комментируемому положению, означает, что абонент вправе самостоятельно решить, какой комплекс услуг (или одну конкретную услугу) он хочет получить от оператора связи. Понуждение к получению такой услуги не допускается.
Право абонента выбрать вид получаемой услуги, а обязанность оператора связи предоставить соответствующую услугу определяются диспозитивным методом регулирования гражданского законодательства и принципом свободы договора. Запрет на понуждение к изменению видов услуг связан с ограничением прав оператора как специального субъекта публичного договора на односторонний отказ от исполнения договора. Любые изменения его условий могут осуществляться исключительно по воле обеих сторон.
Данным положением установлены общие обязанности оператора связи, корреспондирующие с нормами ГК РФ, а также законодательства в сфере связи и защиты прав потребителей.
Условия комментируемого пункта следует признать обязательными для исполнения оператором связи.
В соответствии со ст.432 ГК РФ существенными являются условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Перечисленные в комментируемой норме обязанности оператора связи следует признать существенными исходя из смысла названной статьи. Обязанность оператора оказывать пользователям услуги связи в соответствии с законодательством РФ, национальными стандартами, техническими нормами и правилами, лицензией, а также договором об оказании услуг связи содержится в ст.46 Федерального закона "О связи".
Подпунктом "а" рассматриваемого пункта устанавливаются одинаковые обязательства оператора связи как для абонента, так и для пользователя. В данном случае имеются противоречия норм, так как наименование комментируемого раздела указывает на то, что такие обязанности исполняются в силу условий договора. Однако, исходя из смысла ст.2 Федерального закона "О связи", а также п.2 Правил, определяющих понятия "абонент" и "пользователь" [20], Правилами установлена дифференциация их статуса прежде всего потому, что непосредственно по договору оператор несет обязанности только перед абонентом.
Другой обязанностью оператора связи является устранение в установленные сроки неисправностей, препятствующих пользованию услугами связи по передаче данных. Согласно ст.420 ГК РФ к таким обязательствам применяются соответствующие общие положения, установленные ГК РФ.
Законом РФ "О защите прав потребителей" также регламентируется, что потребитель (т.е. абонент и (или) пользователь) вправе потребовать безвозмездного устранения недостатков выполненной работы (оказанной услуги).
В соответствии со ст.30 названного Закона недостатки должны быть устранены оператором связи в разумный срок, назначенный абонентом, о чем составляется соответствующий письменный документ, если данное положение не отражено в договоре. При просрочке исполнения данных обязательств оператор связи уплачивает абоненту за каждый день просрочки неустойку (пеню) в размере 3% цены услуги связи, а если цена не определена — в размере общей цены заказа.
В связи с тем, что договор на предоставление услуг связи публичный, обязательным для оператора связи является требование об извещении абонентов и (или) пользователей через средства массовой информации и в местах работы с абонентами и (или) пользователями об изменении тарифов на услуги по передаче данных не менее чем за 10 дней до введения новых тарифов.
Гражданским законодательством определены обстоятельства непреодолимой силы как основание для исключения ответственности оператора связи перед абонентом и (или) пользователем. Однако условия договора должны устанавливать обязанности оператора связи согласовывать с абонентом и (или) пользователем иные сроки для исполнения обязательств по предоставлению услуг связи по передаче данных. К таким обстоятельствам непреодолимой силы помимо общеизвестных природных явлений для операторов необходимо относить и такие, при которых может происходить сбой в программном обеспечении, компьютерных сетях, а также другие типичные для функционирования сетей обстоятельства, не подконтрольные оператору связи.
Утвержден перечень обязанностей абонента, признаваемых существенными условиями договора, исходя из буквального толкования ст.432 ГК РФ.
Абонент обязан оплатить услуги связи в полном объеме в сроки, установленные договором.
Федеральный закон "О связи" определяет обязанность абонента оплатить услуги связи посредством наличных или безналичных расчетов — непосредственно после оказания таких услуг путем внесения аванса или с отсрочкой платежа.
Большое значение имеет оборудование абонента в целях оказания услуг связи по передаче данных. Еще на стадии рассмотрения заявки оператор связи рассматривает возможность подключения оконечного оборудования данных (пользовательского оборудования). В соответствии с гл. 3 "Взаимодействие служб передачи данных с пользователями" Руководящего документа отрасли "Сети и службы передачи данных" РД 45.128-2000 оконечное оборудование может иметь доступ к службе передачи данных следующим образом:
прямой доступ без использования промежуточной коммутируемой сети;
непрямой доступ (доступ "через порт") с использованием промежуточной коммутируемой сети, в которой организуется коммутируемое соединение;
непрямой доступ (доступ "через порт") с использованием промежуточной коммутируемой сети, в которой организуется постоянное (некоммутируемое) соединение.
Важное значение для соответствия оборудования определенным требованиям имеют и показатели качества обслуживания при передаче данных, определяемые по следующим критериям:
время и скорость передачи сообщений пользователя;
вероятность неправильного доступа (вероятность ошибки в сообщениях пользователя, доставки лишних сообщений пользователя, ошибочной доставки сообщений пользователя); вероятность потери сообщений пользователя.
Комментируемым положением предусмотрена общегражданская обязанность абонента по направлению уведомления в адрес оператора связи в срок, не превышающий 60 дней, о прекращении своего права владения и (или) пользования помещением, в котором установлено оборудование, а также об изменении соответственно фамилии (имени, отчества) и места жительства, наименования (фирменного наименования) и места нахождения.
Изменение места нахождения оборудования является изменением существенных условий договора об оказании услуг связи, поэтому данное обстоятельство может повлечь и прекращение действия договора, если оператор не найдет техническую возможность по предоставлению услуг связи на новых условиях.
Кроме того, согласно п.5 ст.45 Федерального закона "О связи" в случае прекращения у абонента права владения и пользования помещением, в котором установлено оконечное оборудование, договор об оказании услуг связи с абонентом прекращается.
Уведомление об изменении соответственно фамилии (имени, отчества) или наименования (фирменного наименования) носит уведомительный характер и, по сути, не может привести к прекращению оказания услуг связи по передаче данных. В таких случаях должен быть соблюден лишь формальный порядок в целях правильной идентификации субъектов такого правоотношения.
На абонента Правилами возлагается обязанность по содержанию в исправном состоянии абонентской линии и оборудования, находящегося в помещении абонента. В связи с тем, что у оператора связи не предусмотрена обязанность и отсутствует возможность осуществлять технический надзор за состоянием оборудования абонента, на последнего возлагается такая обязанность. Оператор связи не несет ответственности в случае, если услуги по передаче данных не будут оказаны либо оказаны с нарушениями, а причиной их станет неработоспособность оборудования абонента.
Несоблюдение правил эксплуатации оборудования может повлечь приостановление оказания услуг связи по передаче данных в соответствии со ст.44 Федерального закона "О связи".
Важной гарантией регулирования статуса абонента являются его права. Отказ абонента от договора предусматривается комментируемым пунктом исходя из принципов публичного договора, когда оператор связи (исполнитель по публичной оферте) не вправе отказаться от предоставления услуг связи, а абонент при условии оплаты фактически понесенных оператором связи расходов по оказанию ему услуг по передаче данных вправе в любое время отказаться от договора.
В соответствии с общими принципами гражданского законодательства и ст.421 ГК РФ автономия воли и свобода договора проявляются в том, что абонент вправе получать только те услуги, в которых он заинтересован. Понуждение к заключению договора в целом, равно как и предоставление услуг, которые абонент не заказывает, не допускается, и, как следствие, оплате не предусмотренные договором услуги связи по передаче данных, предоставленные без согласия абонента, не подлежат.
В случаях действия обстоятельств непреодолимой силы, согласно п.6 ст.68 Федерального закона "О связи", оператор не несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей, если будет доказано, что оно произошло вследствие названных обстоятельств. В таких случаях оператор связи:
направляет уведомление в адрес абонента об обстоятельствах непреодолимой силы до истечения назначенного срока оказания услуг связи по передаче данных;